La modifica della prescrizione introdotta nel 2005 dalla legge nota come "ex-Cirielli" e' in direzione di un accorciamento dei tempi che fanno estinguere la pretesa punitiva dello Stato. Se l'obiettivo della riforma era quello di combattere la lunghezza dei processi, fenomeno per il quale l'Italia e' stata piu' volte condannata dalla Corte europea dei diritti dell'uomo, gli effetti pratici andranno pero' probabilmente nella direzione opposta (1). Per spiegare il perche' occorre richiamare brevemente alcune caratteristiche strutturali del nostro processo penale.
Il patteggiamento come contropartita del processo accusatorio
In Italia vige un sistema processuale di tipo accusatorio, paragonabile per alcuni aspetti a quello nordamericano, in base al quale la prova del reato si forma nel dibattimento, attraverso l'esame e il controesame dei testimoni. L'adozione di tale modello processuale, proprio perche' impone un dibattimento assai complesso, impone come contropartita la presenza di "riti differenziati", che immettono spazi di negozialita': tra questi, il patteggiamento e il giudizio abbreviato, introdotti in Italia con il nuovo codice di procedura penale (2). Sono istituti privi della fase dibattimentale, e quindi conducono a una pronuncia giudiziale in tempi molto piu' rapidi.
In via di principio, il processo accusatorio dovrebbe essere riservato ai casi piu' complessi; i riti differenziati, in cui l'accusato accetta di essere giudicato allo stato degli atti oppure accetta l'applicazione di una pena la cui misura e' concordata con il pubblico ministero, dovrebbero essere utilizzati invece per i casi strutturalmente piu' semplici o con minore difficolta' probatoria.
Nella prassi le cose vanno pero' diversamente: spesso, infatti, non e' la complessita' di un caso a far propendere per il processo accusatorio, ma e' la realta' del sistema penale-processuale, endemicamente a corto di risorse e caratterizzato da una patologica lunghezza dei processi, a indurre le parti (principalmente il pubblico ministero) ad aderire al patteggiamento, quando non a incoraggiarlo offrendo vantaggiosi sconti di pena.
Se non aleggiasse il rischio della prescrizione dei reati, che come una idrovora risucchia sia la criminalita' minore, che si rinuncia ab initio a perseguire, sia la criminalita' economica, che invece e' sempre piu' difficile da reprimere, e se vi fossero risorse illimitate per arrivare in tempi ragionevoli a una sentenza con prove che resistano a ogni ragionevole dubbio, il processo accusatorio sarebbe preferibile alla giustizia negoziata. Cio' non solo per il maggiore rispetto delle garanzie procedurali, ma anche per la "razionalita'" della sanzione: la pena che scaturisce dal patteggiamento o dal giudizio abbreviato e' infatti scarsamente giustificabile rispetto alla finalita' che l'ordinamento le assegna. Essa rappresenta infatti una frazione modesta della pena originariamente prevista dal legislatore; come tale non risponde piu' ne' al criterio di proporzione, ne' sembra soddisfare le esigenze della prevenzione generale (perche' intrinsecamente mite) o della risocializzazione (perche' non dosata in ragione dei bisogni di rieducazione del reo).
Il processo adversary, persa la sua funzione ‘servente' rispetto al diritto penale sostanziale, produce ormai lentamente delle non-sanzioni, come la sospensione condizionale della pena. Oppure delle non-risposte, come la prescrizione, che spesso interviene prima che si concludano tutti i gradi di giudizio, vanificando il molto lavoro gia' svolto, lasciando di fatto le vittime prive di una tutela reale dei loro diritti, con evidente diseconomicita' complessiva.
Conviene ancora patteggiare la pena?
Sebbene i riti differenziati siano stati introdotti per rispondere in primis a criteri di efficienza, proprio questo obiettivo assomiglia sempre di piu' a una chimera.
Si potrebbe sostenere che il cattivo funzionamento del modello accusatorio dipenda dal fatto che si ricorre ai riti differenziati in misura ancora troppo contenuta e che percio' i processi con rito ordinario sono molti di piu' di quelli che la macchina giudiziaria riesce a sostenere.
Nei paesi di common law, da dove abbiamo importato il patteggiamento, la giustizia negoziata viene utilizzata in quasi il 90 per cento dei casi per i quali viene formulata un'accusa. In Italia le percentuali sono molto piu' contenute: i dati forniti da Casellario giudiziale centrale indicano che solo il 40 per cento delle condanne viene ottenuta attraverso il patteggiamento (3).
L'andamento del ricorso al patteggiamento, monitorato da quando e' entrato in vigore il nuovo codice di procedura penale, e' visualizzato nel grafico che segue.
Grafico n. 1: percentuale delle condanne ottenute in Italia attraverso il patteggiamento tra il 1990 e il 2002.
Fonte: Casellario giudiziale centrale.
Alcuni reati hanno fatto registrare un andamento differenziato e per certi aspetti "anomalo" quanto al rapporto tra condanne ottenute con il patteggiamento e con il rito ordinario: si tratta dei delitti di corruzione e concussione scoperti a seguito delle inchieste Mani pulite. All'epoca, i soggetti accusati di corruzione o concussione hanno scelto massicciamente di ricorrere al patteggiamento (con percentuali intorno all'85 per cento, vicine dunque a quelle anglosassoni).
Essendo state tuttavia poche (in cifre assolute) le condanne per corruzione e concussione, il loro numero non ha inciso in modo apprezzabile sulla tendenza generale del ricorso al patteggiamento.
Cosa ha reso particolarmente allettante il ricorso all'applicazione della pena su richiesta delle parti per i delitti scoperti con Mani pulite?
Possiamo ipotizzare che diversi fattori abbiano spinto in questa direzione. Dal punto di vista della difesa, i vantaggi del patteggiamento sono riassumibili in:
a) irrogazione di una pena piu' mite di quella che sarebbe stata inflitta attraverso il rito ordinario: il patteggiamento ne consente infatti una riduzione fino a un terzo.
b) ottenimento di una sentenza "non accertativi": la sentenza con cui il giudice sigla il patteggiamento non ha valore di sentenza di condanna e quindi non puo' fare stato in altri procedimenti sia penali che civili (4).
c) ricorso a un rito camerale, percio' poco visibile, e quindi tale da evitare lo strepitus fori.
d) rapida fuoriuscita dell'accusato dal circuito processuale, con riduzione dell'impegno economico e del danno all'immagine.
Dal punto di vista dell'accusa, i vantaggi sono stati essenzialmente di tre tipi:
a) semplificazione probatoria.
b) economia della giustizia: la mole enorme di procedimenti avviati a seguito di Mani pulite imponeva una drastica riduzione attraverso la rapida definizione di molte posizioni con il patteggiamento.
c) necessita' di scongiurare il rischio della prescrizione.
La stessa vantaggiosita' non e' presente per la restante massa dei reati. Spesso, infatti, l'autore del reato, confidando nella lentezza della giustizia penale, puo' trovare piu' attraente l'aspettativa della impunita' rispetto a quella della applicazione di una pena mite ma certa.
Peraltro, la recente riforma legislativa che ha ridotto il tempo necessario alla prescrizione dei reati, contribuisce a minimizzare il rischio di condanna qualora si opti per il rito ordinario e, per converso, alimenta il ricorso a tattiche processuali dilatorie, con conseguente riduzione della convenienza a ricorrere al patteggiamento.
Con tale riforma, calata in un ordinamento gia' pesantemente afflitto dal numero elevato e della lunghezza dei procedimenti, si rischia, da un lato, di ingolfare ancora di piu' la macchina giudiziaria, dall'altro lato, di provocare una perdita di efficacia dell'intero sistema, che sembra ora essere programmato per produrre "impunita'".
il testo riprodotto e' tratto dal sito www.lavoce.info.